呼喚日久的《證券投資基金法》（下簡稱《基金法》 ）修改工作(zuò)正在緊鑼密鼓地進行(xíng)。近日，記者獲悉，由全國人(rén)大(dà)财政經濟委員會(huì)牽頭，包括證監會(huì)、銀監會(huì)、保監會(huì)、發改委等主要監管部門(mén)以及行(xíng)業代表、法律專家(jiā)、業內(nèi)資深學者組成的《基金法》起草和(hé)修改小(xiǎo)組已經完成了這次修訂的草拟稿。
　　據透露，草拟稿涉及100多(duō)條法律條文，下一步将向有(yǒu)關部門(mén)征求意見。這意味着經過近兩年多(duō)的醞釀，《基金法》修改進入了實質性階段。“當初基金法立法的時(shí)候，确實符合基金行(xíng)業發展的狀态。如今，修改的呼聲看漲。記得(de)2008年的兩會(huì)上(shàng)，《基金法》修改是作(zuò)為(wèi)當年人(rén)大(dà)一号議案提出來(lái)的。”國泰基金管理(lǐ)有(yǒu)限公司總經理(lǐ)金旭指出，關于《基金法》的修訂業內(nèi)已經形成了共識。　　
　　“關鍵是看這次修訂能否在一些(xiē)問題上(shàng)有(yǒu)所突破。”在金旭看來(lái)，修訂的結果更值得(de)期待。從記者目前掌握的情況看，草拟稿的表現還(hái)算(suàn)“給力”—該草拟稿不僅為(wèi)私募正名，而且要求對“老鼠倉”、內(nèi)幕交易等欺詐行(xíng)為(wèi)，從民事訴訟和(hé)行(xíng)政處罰等多(duō)方面進行(xíng)監管補充。　　
　　草拟完成的《基金法》第十一章“非公開(kāi)募集資金”，首次對私募基金從登記注冊、組織形式、信息披露和(hé)合格投資者的門(mén)檻等都做(zuò)了詳細的解釋。而為(wèi)了避免內(nèi)幕交易，這次也對公募基金公司提出了獨立董事、內(nèi)部審計(jì)等多(duō)項要求。　　
　　小(xiǎo)改還(hái)是大(dà)修　　
　　現行(xíng)的《基金法》于2003年10月通(tōng)過。幾年下來(lái)，伴随着資本市場(chǎng)的開(kāi)放和(hé)發展，它的缺陷開(kāi)始顯現。
　　“首先，公募基金的"老鼠倉"和(hé)內(nèi)幕交易問題成為(wèi)衆矢之的；其次，一些(xiē)以股權投資為(wèi)主的風險投資基金(VC)和(hé)私募股權基金(PE)如野草般生(shēng)長，因為(wèi)《基金法》沒有(yǒu)涵蓋諸如此類的私募基金，給它們留下了套利的空(kōng)間(jiān)；還(hái)有(yǒu)，公募基金被《基金法》管得(de)太死，激勵制(zhì)度不夠完備，以緻高(gāo)級人(rén)才不斷向私募流失。”一位不願具名的PE基金高(gāo)管告訴時(shí)代周報記者。　　
　　原來(lái)，現行(xíng)《基金法》第二條中這樣規定，“在中華人(rén)民共和(hé)國境內(nèi)，通(tōng)過公開(kāi)發售基金份額募集證券投資基金，由基金管理(lǐ)人(rén)管理(lǐ)，基金托管人(rén)托管，為(wèi)基金份額持有(yǒu)人(rén)的利益，以資産組合方式進行(xíng)證券投資活動，适用本法。”　　
　　這一規定，直接導緻具有(yǒu)集合投資性質的非公募基金，包括證券公司集合理(lǐ)财計(jì)劃、保險公司投資連結險等一時(shí)或無法可(kě)依，或有(yǒu)規定但(dàn)因為(wèi)多(duō)頭監管而标準不一緻。換言之，2003年通(tōng)過的基金法僅僅是《證券投資基金法》而不是《投資基金法》。　　
　　這也導緻由于公募基金被《基金法》管得(de)太死，激勵制(zhì)度不夠完備，以緻高(gāo)級人(rén)才不斷向私募流失，甚至有(yǒu)人(rén)戲言公募基金成為(wèi)了私募基金的“練兵場(chǎng)”。據不完全統計(jì)顯示，2009年全年共出現139次基金經理(lǐ)變動，而2006年、2007年與2008年的變動次數(shù)分别為(wèi)28、71和(hé)114次。這種态勢進入2010年仍在延續。這其中不少(shǎo)人(rén)變成了私募基金的經理(lǐ)。　　
　　“我們的《基金法》已經落後了一個(gè)時(shí)代。”起草小(xiǎo)組成員、中國政法大(dà)學教授李曙光在接受媒體(tǐ)采訪時(shí)說。但(dàn)關于新基金法修訂，起草小(xiǎo)組內(nèi)部卻有(yǒu)不同的聲音(yīn)“大(dà)改”還(hái)是與“小(xiǎo)改”。“小(xiǎo)改”即單純完善證券投資基金法，“大(dà)改”則把私募證券投資基金、股權投資基金等也納入進來(lái)變成“股權投資基金法”。　　
　　“後一種做(zuò)法無異于重新起草一部新法，但(dàn)是立法成本、立法過程和(hé)阻力都會(huì)增加很(hěn)多(duō)，但(dàn)如果僅僅在原有(yǒu)基礎之上(shàng)進行(xíng)修改而沒有(yǒu)注意到實踐過程中出現的問題，也達不到修訂的效果。”這種情況下，起草小(xiǎo)組選擇了“折中”的辦法：維持《證券投資基金法》名稱不變，但(dàn)對私募基金用一章專門(mén)進行(xíng)規範。　　
　　私募“全陽光”　　
　　對于私募基金沒有(yǒu)納入到現行(xíng)《基金法》範圍內(nèi)，得(de)回溯到2003年立法過程中的博弈。據曾擔任基金法起草工作(zuò)組組長的朱少(shǎo)平介紹，當時(shí)為(wèi)了規範所有(yǒu)的基金，起草小(xiǎo)組提出從資金募集的角度找各類基金的共同點。而當時(shí)國人(rén)對私募股權投資了解不多(duō)，而證券投資基金在1997年國家(jiā)就施行(xíng)了《證券投資基金暫行(xíng)管理(lǐ)辦法》，相對成熟。因此，才有(yǒu)了上(shàng)述《基金法》第二條的規定。　　
　　這一次，為(wèi)适應基金業新局面，新基金法草拟稿專設第十一章，對私募基金從登記注冊、組織形式、信息披露和(hé)合格投資者的門(mén)檻等都做(zuò)了詳細的解釋。　　
　　據上(shàng)海睿信投資管理(lǐ)有(yǒu)限公司董事長李振甯介紹，中國私募基金其實很(hěn)早就有(yǒu)，且經曆過相當長一段時(shí)間(jiān)的“合理(lǐ)不合法”階段。“我是參與中國股市"老85"時(shí)代的，那(nà)個(gè)時(shí)候就有(yǒu)私募基金，當時(shí)有(yǒu)很(hěn)多(duō)莊家(jiā)，他們的錢(qián)其實也不是他的。他可(kě)能是一個(gè)股評家(jiā)，有(yǒu)點聲望，也可(kě)能是被某個(gè)機構雇傭了，這些(xiē)其實也是私募基金。隻是沒有(yǒu)合法身份。”李振甯說。　　
　　2004年2月20日，中國私募教父趙丹陽攜手華潤信托發行(xíng)了第一隻開(kāi)放式集合資金信托計(jì)劃—赤子之心(中國)集合資金信托，标志(zhì)着私募基金正式開(kāi)始在陽光下運作(zuò)。2005年開(kāi)始，依托《中華人(rén)民共和(hé)國信托法》的框架，在深圳通(tōng)過信托平台發行(xíng)的陽光私募逐漸增多(duō)。　　
　　即便如此，在目前情況下，私募基金在我國還(hái)是沒有(yǒu)明(míng)确的法律定位，其運作(zuò)機制(zhì)無章可(kě)循。投資者很(hěn)難辨别私募基金與非法集資的界限。一旦發生(shēng)糾紛很(hěn)難找到具體(tǐ)的法規評判是非。另外，由于缺乏必要的準入條件限制(zhì)，私募基金無形中給那(nà)些(xiē)曾有(yǒu)過污點的證券從業者，帶來(lái)了“洗白上(shàng)岸”的空(kōng)間(jiān)，并由此損害到證券市場(chǎng)上(shàng)其他投資者的利益。　　
　　沒有(yǒu)立法也限制(zhì)了私募基金的規模，為(wèi)其募集資金帶來(lái)了一定的困難。據深圳龍騰資産總經理(lǐ)吳險峰介紹，國外的對沖基金可(kě)以通(tōng)過投資銀行(xíng)或者券商的渠道(dào)去募集，但(dàn)在國內(nèi)根本不可(kě)能。　　
　　而按照草拟的新基金法，無論投資方向是高(gāo)流動性的金融産品，還(hái)是低(dī)流動性的私募股權投資，隻要募集方式非公開(kāi)，都屬于私募基金。據此，不但(dàn)陽光私募，就連基金專戶理(lǐ)财等私募證券投資、PE也進入了監管視(shì)野，真正做(zuò)到了私募“全陽光”。　　
　　監管進退　　
　　2010年12月29日，中國證監會(huì)基金部副主任洪磊在上(shàng)海召開(kāi)的“第三屆中國基金業高(gāo)峰論壇”上(shàng)點出了基金法三大(dà)修訂方向：要推動修改《基金法》，積極探索多(duō)種形式的基金管理(lǐ)人(rén)組織模式，形成多(duō)元化的股權結構；同時(shí)明(míng)年還(hái)将陸續頒布修訂後的《證券投資基金銷售管理(lǐ)辦法》及其配套法規，新的《銷售管理(lǐ)辦法》将進一步降低(dī)第三方銷售機構的準入門(mén)檻；最後還(hái)表示未來(lái)“放松管制(zhì)，加強監管”仍是監管層的主要思路。　　
　　上(shàng)述三大(dà)方向，在本次基金法草拟稿中均得(de)到了體(tǐ)現。　　
　　為(wèi)了加強對私募基金的監管，草案提出了私募基金“合格投資者”的概念，對參與非公開(kāi)私募的機構投資人(rén)的資産規模、從事業務和(hé)自然人(rén)投資者的最低(dī)投資規模等設立門(mén)檻。　　
　　李曙光指出，針對目前投資過熱的私募股權基金市場(chǎng)來(lái)說，施行(xíng)“合格投資者”這一監管手段有(yǒu)其必要性。　　
　　盡管大(dà)多(duō)基金業內(nèi)人(rén)士認為(wèi)，應該把私募股權投資基金納入到《基金法》，在身份和(hé)地位上(shàng)獲得(de)認同，但(dàn)也有(yǒu)一小(xiǎo)部分人(rén)并不贊成把私募基金納入《基金法》的監管範圍。“私募股權投資更多(duō)涉及到産業資本方面的內(nèi)容，包括對具體(tǐ)行(xíng)業前景和(hé)具體(tǐ)公司的投資判斷，與金融資本存在很(hěn)大(dà)區(qū)别，統一納入到《基金法》并不合适，我倒是覺得(de)可(kě)以單獨拟訂一部《私募股權投資基金法》，畢竟私募股權投資涉及到的東西太多(duō)了。”深圳一基金公司高(gāo)管表示。　　
　　對此，起草小(xiǎo)組組長、全國人(rén)大(dà)常委會(huì)委員、财經委副主任委員吳曉靈指出，應按基金募集的方式确定監管的松緊度。對公募基金應該實行(xíng)嚴格的監管，以保護小(xiǎo)投資人(rén)的利益；對私募基金可(kě)以實行(xíng)适度監管以保證市場(chǎng)應有(yǒu)的靈活性。　　
　　有(yǒu)趣的是，實際上(shàng)，一些(xiē)基金高(gāo)管則認為(wèi)這次修改對公募基金有(yǒu)較大(dà)松綁。原來(lái)，公募基金期盼已久的股權激勵、基金經理(lǐ)炒股開(kāi)禁都有(yǒu)望在此次修法中實現。

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